商标成名快速通道
王瑜
一、傍名牌，曲线成名之路
“卡丹”到处有，“狐狸”满山走；“老爷”被偷车，“鳄鱼”全国游；“金利来”，愁！愁！愁！”这首打油诗形象地描绘出了知名品牌被“傍”的现状。 极力模仿名牌或者将自己装扮成名牌的样子，业内人士称之为“傍名牌”。“傍名牌”， 民间更喜欢叫打擦边球，这种行为为那些“走正途”企业所不齿，但是很多人或企业对“傍名牌”那么热衷，这期间一定有原始驱动力，下面来分析：
（一）名牌的几种傍法
1．打“擦边球”
打“擦边球”就是模仿著名商标，使消费者误认是著名商标而购买。一般打法是将一些著名品牌的名字加上前缀或者后缀，例如将“华伦天奴”，加上前缀变成“××华伦天奴”，加上后缀，“华伦天奴××”。对于图形商标，注册时看起来根本不同的图形商标，可是使用的时候，加上颜色就非常接近了，他们处心积虑地在细枝末节处处精心筹划，使消费者莫辩真假。比如“老人头”的头像上皱纹是三道还是两道？“鳄鱼”的鳄鱼嘴朝左还是朝右？“梦特娇”的花瓣有几瓣？恐怕没有几个人能清楚知道……
2．将著名商标注册为商号
这种“傍名牌”，就是将著名的商标注册成为自己的公司商号，混淆公司名称与品牌名，使消费者误以为著名的品牌就是这家公司生产的。比如将著名的名牌“啄木鸟”中文商标注册为“A市啄木鸟……公司”、“B市啄木鸟……公司”等。然后大张旗鼓的进行宣传，在专卖店的装潢上大胆模仿著名商标的专卖店，在被行政机关查处的时候理直气壮地说：“我使用自己公司的名称还不行吗？”，玩得更高明的是在国外或香港将著名的商标注册为自己商号，更让消费者真假莫辩。这些企业在销售产品时，往往会以“某名牌特约经销商”的身份出现，消费者很难鉴别其真实身份，更多时候是将其理解为是名牌企业的异地分厂。
3．拉名牌当监制
广州市工商管理部门根据举报查获了这样一起“傍名牌”的案件。位于环市西路越秀区的一家时装店内，公然悬挂有“法国华伦天奴服饰(香港)实业发展有限公司监制”的牌匾。自己生产的产品，打上某某监制，似乎给人品质保证的感觉。为了拉近自己与知名品牌的关系，一些经营者甚至自己亲自“监制”国际名牌。具体做法是在香港等地先注册一个名称和一些国际名牌非常相似的公司，然后在自己生产的产品上打上由这家公司监制。给消费者的感觉是国际名牌的公司对这些产品进行质量监控与质量保证。
（二）傍名牌的利益驱动
1．“傍名牌”可以迅速打开市场
我有一个做油漆生意的朋友，这个朋友告诉了他的苦衷，现在油漆生意非常难做，如果不是品牌根本卖不动，而自己做成品牌很难，如果傍名牌还有一些销量。我经常听到这样的故事，某某人打某某品牌的擦边球一年就赚了多少百万，我也确实亲眼看到一些客户打擦边球，借助名牌这棵大树迅速打开了市场，获得客观的销售量。消费者往往是粗心的，他们很容易被误导、和真正的名牌混淆，而细心的消费者则会被告知告诉这个品牌是××的子品牌就可以了。这些人生产的产品都是货真价实的，甚至比真正的名牌的质量还要好，借助名牌的市场名气，依靠过硬的产品质量，充分赚取品牌与品牌之间巨大的利润差额，这些人因此也迅速暴富。这不是神话，是生活中现实情况，这是傍名牌者的原始动力。
2．“傍名牌”自己傍成了驰名商标
“培罗蒙/BEROMON”西服是上海历史悠久的著名品牌。早在上个世纪七、八十年代，“培罗蒙，半个多世纪的骄傲”这一广告词就已誉满上海。“培罗蒙/BEROMON”也被认定为中国驰名商标。但后来市场上有个“罗蒙/ROMON”西服，较之 “培罗蒙BEROMON”商标，“罗蒙”与“罗蒙ROMON”商标少了一个“培”字以及“BE”二个字母，两者整体印象十分近似，“罗蒙”显然有傍名牌之嫌疑，依据《商标法》的规定，罗蒙构成对培罗蒙的商标侵权，上海的许多大商厦内，“培罗蒙BEROMON”专卖屋和“罗蒙BOMON”专卖屋同层设置，比肩而立。但是“培罗蒙”商标注册人竟然对此熟视无睹，置如罔闻，没有采取积极的措施制止“罗蒙”的行为。“罗蒙”作为后发使用商标，在“培罗蒙”宽容下，因为后发使用而使该商标产生了显著性，并因此荣登中国驰名商标榜。我以前一直只知道有“罗蒙”西服，却不知道“培罗蒙”才是最早的名牌，我也问过很多人，都只知道“罗蒙”而没有听说过“培罗蒙”，傍名牌者自己成了大款，而被傍的“培罗蒙”反而被消费者质疑是不是傍名牌者，“罗蒙”的成功成为傍名牌者的典范。
（三）傍名牌之危害
1．傍名牌，无法形成自己的品牌
浙江鳄鱼制衣有限公司（下称浙江鳄鱼）将公司名称的拼音“ZJIEYU”申请了注册商标，作为“浙江鳄鱼”品牌的核心主题；选择“鳄龟”这一动物作为素材，创作了“龟鳄”文字与图形的商标，组合使用“龟鳄”图形与“ZJIEYU”文字商标，作为“浙江鳄鱼”品牌的区别性标记。经过努力，“浙江鳄鱼”品牌已经在国内为广大消费者所熟知，形成了“浙江鳄鱼”系列商品特有的消费群体，在北京市场“浙江鳄鱼”销售量已超过了“法国鳄鱼”、“香港鳄鱼”及“新加坡鳄鱼”。2000年5月，法国鳄鱼向北京市高级法院起诉，要求法院判定“浙江鳄鱼”侵犯其注册商标专用权，并要求停止使用“浙江鳄鱼”品牌并赔偿损失。2002年年底，法国鳄鱼联合“香港鳄鱼”、“新加坡鳄鱼”，对“浙江鳄鱼”向国家商标局申请注册且已为商标局初步审定公告的“龟鳄”图形商标提出异议，通过异议程序阻止“浙江鳄鱼”品牌的商标注册。傍名牌能使企业搭乘名牌的便车迅速挣到第一笔钱，但毕竟不是长久之计，如果自己也做成名牌，反而要自食恶果了。因为与著名商标存在法律上的冲突很容易被推上打假浪尖，招致围剿。还可能因为这个原因使自己的商标被认定为无效，辛苦培育的品牌顷刻而去。“浙江鳄鱼”将自己也傍成名牌时，遭到了起诉，自己辛苦培育的商标付之东流。
2．傍名牌，遭消费者的质疑
傍名牌者故意造成消费者的混淆，使消费者误认、误购，傍名牌者往往不注重产品的质量，当消费者购买到傍名牌者的产品时，发生了质量问题，不明白的消费者会迁怒真正的名牌，但是消费者一旦发现上当，那么对傍品牌的产品以及该公司会产生负面的影响，他们不仅自己不去购买和会通过口碑相差将恶名声远播，积极阻止其他消费者购买。
3．傍名牌，走在违法的边沿
“擦边球”不管怎么打，核心目的只有一个，就是极力模仿使自己看起来就是著名的商标，要使消费者误认，这种行为本身就是不正当的竞争行为。而模仿的核心就是模仿标识和包装，对于这种行为，我国《反不正当竞争法》第二十一条有明确规定：“……经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品的，监督检查部门应当责令停止违法行为，没收违法所得，可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款；”第二种傍法，表面看开似乎挺高明，甚至给行政机关的查处出了难题。其实对于此类现象有多部法律/法规有相关规定，企业商号被撤消还难免受到行政处罚。
浙江某生产洗衣机的家电企业，贸然在其产品上使用“SONY”商标，结果被工商局查处，造成了工厂被查封，生产线停产，主要负责人被拘捕，这是傍名牌傍出的严重后果。
（四）“傍名牌”要适时“从良”
傍名牌毕竟是有法律风险的，我也经常接到客户的电话、传真，到处被工商局查处。傍名牌不是做企业的长久之路，傍名牌者在比较短的时间赚取高额的利润，也因为给予销售代理商丰厚的利润空间，迅速建立起了销售网络。做大了就树大招风，很容易引起被傍者的注意，那么将是狠狠的打击。在“长城”诉“嘉峪长城”商标侵权案中，“嘉峪长城”被判决赔偿长城一千多万元，“嘉峪长城”遭此打击恐怕再也没有市场的机会，如此高额的赔偿也会让“嘉峪长城”元气大伤。
比较聪明的傍名牌者应该有一个长远的规划，先依靠名牌迅速赚取第一桶金，建立自己的销售网络，在公司成立之初，除了注册与名牌相近的商标，还策划注册了自己的商标，两年擦边球打下来，网络建立起来了，发展资金也赚到了，这时使用自己的品牌各方面的基础都有了，自己的品牌也可以在很短的时间内迅速崛起。就象在我国市场经济初期，很多人利用市场经济的不规范发了财，少量的人做得更大了，但是现在的运做相当的规范。消费者只认可产品的品质与服务，没有任何人会去追查这家公司的“原罪”。傍名牌/打擦边球可以短期获得很好的收益，从企业的长期规划来看，可以通过傍名牌/打擦边球可以迅速积累资金，打开市场，只要转型适时，规范操作有谁还会提起傍名牌的历史，并因此影响他对产品的选择呢？
二、穿洋装，××地板成功的奥妙
（一）××地板成功的奥妙
提起××地板在全国那可是相当的有名，它的名气不仅仅是因为在06年的315被暴光，其实早在被暴光之前，××地板就已经很有名气了，其地板价格卖很贵，被认为是高档的品牌，大家都相信“××”真的是国外的品牌。暴光以后大家都知道了××地板并不是国外的品牌，实际上是彻头彻尾的国内生产和国内工艺，产品的品质、工艺、设计等，是一个彻头彻尾的国内品牌，××地板甚至没有自己的生产工厂，其产品为国内厂家贴牌加工的。
尽管我国是世界的工厂，国外很多知名品牌的产品都是在中国加工生产，但是国人对国产的产品的品质还是不太信任，还是认为国外的东西就是比国内的好，尽管国外的产品价格高昂，但是还是愿意购买。象××这样的国内厂商看到的这点，充分利用了消费者的这种心态。极力把自己装扮成一个国外的品牌，并且使这个品牌迅速被消费者接受，用中国的产品卖国外产品的价格，大获其利。××地板的成功，是成功的利用了消费者信任国外品牌的心理，虚拟了一个国外的公司以及国外的品牌。
（二）学习××地板的操作
××地板操作其实非常的简单。大体是这样的：首先通过国际注册公司在海外注册公司并且申请商标，然后以这个公司的名义在中国设立外商投资的独资企业，以国内公司的名义将在国外申请的商标在国内注册，这样就是国外的公司和国外的品牌了。就可以在国内生产、在国内销售，就可以取得国内消费者的信任，价格比国内的同类产品高出许多，当然要取得消费者的信任还有很多其他方面的设计和配套的操作。
（三）法律分析穿洋装的行为
我国《消费者权益保护法》第十九条规定：“经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息，不得作引人误解的虚假宣传。”我们可以说××地板做了引人误解的虚假宣传，依照《消费者权益保护法》的规定将会受到行政处罚，××地板虚假宣传虚假在以下方面：
1．第一假：谎称自己是国外的公司和品牌
欧典宣传：德国欧典创建于1903年，央视驻德国记者调查，当地的登记资料中并没有一家叫欧典的企业。不仅德国欧典不存在，记者在国内工商部门查询发现，被欧典公司在网站和宣传材料上频频使用的“欧典(中国)有限公司”也根本没有注册过。欧典这个商标在2000年才获得注册，注册人是1998年成立的北京欧德装饰材料有限公司。
在国外设立公司，很多国家并没有中国这么严格的规定必须要有经营场所，要有一定的注册资金，可以设立一些类似中国以前的“三无公司”，设立的成本很低。我想××地板也许曾经确实设立过公司，但是可能象国内企业一样因为没有去年检或报税而被“吊销了执照”。其实在很多国家维护公司也很简单，有的国家专门提供秘书服务，一个秘书可以同时兼任无数个企业的秘书，这样的公司维护的成本非常之低。只要维持这个公司的存在，那么国内的注册的企业就是合法的、名正言顺的外资企业。
2．第二假：广告宣传假
在欧洲拥有1个研发中心5个生产基地，产品行销全球80多个国家。此外，在德国巴伐利亚州罗森海姆市拥有占地超过50万平方米的办公和生产厂区……其实在广告宣传上只要突出是国外的品牌就可以了，没有必要过于宣传，宣称自己有多少年的历史，在国外有多么辉煌的成就与背景，这是没有必要的，消费者认可的是国外的品牌，这个品牌的辉煌成就与历史并不是消费者主要关心的。
3．第三假：产品质量假。
××地板每平方米几千块的天价，但是却存在严重的质量问题，又不能妥善解决消费者的质量投诉，结果被投诉到中央电视台，被当成典型来调查，以致各种问题全部被暴露。所以在产品质量上，一定要严格把关，已经利用国外品牌的名义赚取了比国内同行高出许多的利润，没有必要再从产品质量上节省成本。既然自己是利用消费者迷信国外产品质量好的心理，那么就让自己的产品要名副其实，这样的话会在消费者心目建立良好的形象，这样的企业才能长久经营下去。
如果我们的设计规避了以上三假，那么行政机关能处罚我们吗？媒体凭什么说我们是假冒的？消费者也不会产生信任危机，那么穿洋装实际可以成为一条成名快速通道。
工商行政管理机关行政赔偿实施办法
国家工商行政管理总局
工商行政管理机关行政赔偿实施办法
1995年8月1日，中华人民共和国国家工商行政管理局
第一章 总 则
第一条 为保证各级工商行政管理机关依法、正确、及时地处理行政赔偿案件，保障公民、法人和其他组织依法取得赔偿的权利，根据《中华人民共和国国家赔偿法》和其他有关规定，制定本办法。
第二条 各级工商行政管理机关处理行政赔偿案件，适用本规定。
第三条 赔偿案件应当在事实清楚、证据确凿的基础上，依法处理。
第四条 工商行政管理机关处理行政赔偿案件的机构为县以上各级工商行政管理机关法制机构。
第二章 赔偿义务机关及赔偿范围
第五条 工商行政管理机关及其工作人员行使行政职权，侵犯公民、法人和其他组织合法权益造成损害的，作出该具体行政行为的工商行政管理机关为赔偿义务机关。
复议机关的复议决定加重其损害的，对于加重部分，复议机关为赔偿义务机关。
第六条 两个以上工商行政管理机关共同行使职权，侵犯公民、法人和其他组织合法权益造成损害的，共同行使行政职权的工商行政管理机关为共同赔偿义务机关。
第七条 工商行政管理机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的，委托的该工商行政管理机关为赔偿义务机关。
第八条 工商行政管理机关行政赔偿的范围包括：
（一）违法实施罚款、吊销许可证和营业执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的；
（二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的；
（三）违反国家规定征收财物、摊派费用的；
（四）造成财产损害的其他违法行为；
（五）违法侵犯公民人身权利的。
第九条 属下列情形之一的，工商行政管理机关不承担赔偿责任：
（一）工商行政管理机关工作人员与行使职权无关的个人行为；
（二）因公民、法人或其他组织自己的行为致使损害发生的；
（三）法律规定的其他情形。
第三章 行政赔偿案件的处理
第一节 申请与受理
第十条 申请行政赔偿必须符合下列条件：
（一）赔偿请求人必须是受工商行政管理机关违法具体行政行为直接侵害的公民、法人和其他组织。受侵害的公民死亡，其继承人和其他有扶养关系的亲属可作为赔偿请求人；受侵害的法人或其他组织终止，承受其权利的法人或其他组织可作为赔偿请求人。
（二）有明确的赔偿义务人，且赔偿义务人之一为工商行政管理机关。
（三）有具体的请求、事实根据和理由。
（四）具体行政行为已被依法确认为违法。
（五）在法律规定的申请期限内。
第十一条 赔偿申请应当使用书面形式，并载明下列事项：
（一）受害人的姓名、性别、年龄、工作单位和住所，法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或主要负责人的姓名、职务；
（二）具体的要求、事实根据和理由；
（三）申请的年、月、日。
赔偿请求人书写申请书确有困难的，可以委托他人代书；也可以口头申请，由被申请的工商行政管理机关记入笔录。
第十二条 赔偿义务机关应当自收到赔偿申请书之日起十日内，对赔偿申请进行审查，分别作出以下处理：
（一）对符合赔偿范围及有关申请规定的，裁定予以受理，并书面通知赔偿请求人。
（二）对不符合赔偿范围及有关申请规定的，裁定不予受理，并书面通知赔偿请求人。
（三）对申请有关要件尚不齐全的，应当以书面形式通知赔偿请求人在十日内补正；逾期未能补正的，视为未申请。
第十三条 赔偿请求人在行政复议和行政诉讼有效申请期限内，就未经依法确认为违法的具体行政行为，单独向作出该具体行政行为的工商行政管理机关申请赔偿的，该工商行政管理机关应当告知其依法申请复议或提起行政诉讼。
第十四条 赔偿请求人在申请行政复议时，一并提出赔偿申请的，依照《行政复议条例》及有关规定，审查其申请，并做出是否受理的裁定。
第十五条 赔偿请求人向共同赔偿义务机关中的任何一个提出赔偿申请的，该机关应当及时受理，不得无故推诿。
第二节 审理
第十六条 法制机构受理赔偿案件后，应当指定专人负责审理。
第十七条 赔偿案件审理的内容包括：
（一）赔偿义务机关已被依法确认为违法的具体行政行为是否给公民、法人或其他组织造成了损害及损害的程度；
（二）公民、法人或其他组织已受到的损害与赔偿义务机关被依法确认为违法的具体行政行为是否有直接因果关系；
（三）对公民、法人或其他组织赔偿的具体方式及标准。
第十八条 法制机构审理赔偿案件，应当全面审查、核实相关的证据材料。
对于赔偿请求人申请中证据不足的请求部分，可责令其补充有关证据材料。赔偿请求人对赔偿请求未能或拒绝提供证据的，不予认定。
第十九条 法制机构可以根据认定的事实，提出处理意见，报局长或提交局长办公会决定。
第二十条 局长或局长办公会对法制机构提出的处理意见进行审查，可作出予以赔偿或不予赔偿的决定：
（一）对已被依法确认为违法的具体行政行为未造成公民、法人或其他组织财产损失和公民人身损害的，或已被确认为违法的具体行政行为与公民、法人或其他组织已受财产损失和人身损害没有直接因果关系的，决定不予赔偿。
（二）对已被确认为违法的具体行政行为直接造成了公民、法人或其他组织财产损失和人身损害的，根据不同情况，分别作出下列处理：
（１）属于本办法第八条（二）项的，决定解除对财产的查封、扣押、冻结措施。造成财产损坏的，能够恢复原状的决定恢复原状；不能恢复原状的或应当返还的财产灭失的，按照实际损害确定赔偿金额。
（２）属于本办法第八条（一）、（三）项实施罚款，追缴、没收财产或违反国家规定征收财物、摊派费用的，应当返还财产；对吊销许可证、营业执照和责令停产停业的，根据停产停业期间必要的经常性费用开支，确定赔偿金额。
（３）财产已经拍卖或变价收购的，给付拍卖变价收购价款。
（４）对财产造成其他损害的，按照直接损失确定赔偿金额。
（５）属于本办法第八条（五）项侵犯公民人身权利的，依照《中华人民共和国国家赔偿法》的赔偿标准，确定赔偿金额及赔偿方式。
第二十一条 赔偿处理决定书应当根据赔偿决定制作，包括赔偿请求及其理由、赔偿义务机关认定的事实、赔偿处理决定的内容及赔偿请求人的诉权等事项。
第二十二条 赔偿请求人在申请行政复议时一并提出赔偿申请的，复议机关应当先对原具体行政行为是否违法予以认定。
经复议认为原具体行政行为合法、适当，予以维持的，应当在复议决定书中一并作出不予赔偿的决定。
认为原具体行政行为违法，变更或撤销的，应当将复议决定书连同赔偿申请书一并转交赔偿义务机关，并告知赔偿请求人。
赔偿审理期限自赔偿义务机关收到复议决定书和赔偿申请书之日起计算。
第二十三条 对应予赔偿的案件，赔偿义务机关应当自收到申请之日起两个月内给予赔偿。
第三节 执行
第二十四条 赔偿处理决定及有关文书，应当按《工商行政管理机关行政处罚程序规定（试行）》中关于送达的规定执行。
第二十五条 赔偿义务机关执行赔偿处理决定，应当由赔偿义务机关的财务部门在法定期限内按有关规定办理支付手续；返还财产或恢复原状的，由原办案机构负责办理。
第二十六条 执行赔偿案件应当制作笔录，由执行人和赔偿请求人签字、盖章。
执行文书、票据等材料复印件，应当存入案卷。
第四章 行政追偿
第二十七条 有关个人或组织由于故意或重大过失，造成公民、法人或其他组织人身伤害或财产损失，有下列情形之一的，应当承担相应的经济赔偿责任：
（一）滥用职权、越权执法造成经济损失的；
（二）未经县级以上工商行政管理局局长批准，采取扣押、查封、暂停支付等强制措施，给相对人造成经济损失的；
（三）复议机关决定原办案机关停止强制措施，执行机关拒不执行，由此引起经济损失的；
（四）扣押、查封的物品遗失的；
（五）超期暂停支付相对人的银行存款而不补办手续，以及冻结金额超过违法金额造成损失的；
（六）扣押、查封的财物经查与违法行为无关，没有解除扣押、查封措施而造成损失的；
（七）违反办案程序给相对人造成损失的。
第二十八条 追偿责任人员经济责任，由局长或局长办公会决定。
第二十九条 对责任人员确定赔偿数额时，依据责任大小，追偿金额为其月工资的１－１０倍。
第三十条 有关责任人员对其是否应当承担经济责任有申辩权。
第三十一条 需要对责任人员追究行政责任的，由本单位监察部门依法处理。构成犯罪的，移交司法机关追究刑事责任。
第三十二条 工商行政管理机关作为共同赔偿义务机关先行予以赔偿后，应当向其他赔偿义务机关要求分担赔偿。要求分担赔偿的意见由法制机构提出，报局长或局长办公会决定，法制机构负责执行。
第五章 附则
第三十三条 本办法所称责任人员，既包括具体执行人员，也包括负领导责任的人员。
第三十四条 本办法由国家工商行政管理局负责解释。
第三十五条 本办法自发布之日起施行。
