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浅析大学生就业的维权问题

钟菁菁


摘要：目前，大学生就业已经日益成为一个备受社会各界关注的热点问题。以某大学生在实习期内工资待遇问题作为案例，用不同的角度分析案例，总结出当今大学生实习与就业时应该注意的维权问题，和呼吁健全中国法律以保护大学生的就业权利。

关键词：实习；大学生；维权；劳动者主体资格


一、案例的简述

　　2009年5月，河南某大学与某市某企业签订了实习协议，双方约定：该大学向这家企业提供实习学生５８名，企业对实习学生进行实习教学，实习期限为２００９年５月８日至１１月７日。今年５月郑某等3人被学校委派到该企业实习，从事技术员工作。７月１日，３位学生在学校正常领取了大学毕业证书。随后３人提出，他们已经属于毕业生，而不再是学校委派的实习生，企业应当给予他们正常劳动者的待遇，但此要求遭到企业拒绝。学校和企业都认为只有实习期满才能获得正式员工的待遇。９月２４日，３位毕业生决定离开该企业，但该企业坚持不向３人发放９月份工资，双方为工资给付等问题产生了劳动争议。此后，３位毕业生向该市市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会认为此案不属于其受理范围，于１０月２３日发出不予受理通知书。１０月２６日，３人向该市人民法院提起诉讼。受理案件后，办案法官最终使双方达成调解协议。１２月２７日，郑海等３位毕业生拿到了应得的工资。

二、研究的目的

　　作为一位在校大学生，实习期是大学生学习工作能力和适应社会环境的关键时期。但是在这个关键时期内，很多大学生都受到不同程度的“侵权”，也有不少企业在看中大学生这个实习期，把大学上当做廉价劳工，在实习期内以种种理由把大学生辞退。不过，因为很多大学生的法律意识不强，法律知识不够结实，经常不能主动维护自己的权利。笔者认为要维护大学生的就业权利就要认定大学生劳动者的主体资格,不仅对大学生劳动者合法权益的保护,而且对推动我国法制的进步也具有十分重要的意义。

三、以案说法

　　上述的案例中，不同的角度有不同的说法，一下笔者用不同的说法分析此案例。

　　说法一：“实习协议”不是“劳动合同”

　　案例中某大学跟某企业签订了实习协议，为企业提供58名大学生进行实习。在这案例中，他们所签订的是实习协议，这是有别于劳动者与企业所签订的劳动合同，是属于劳务合同。
劳务合同是一种以劳务为标的合同类型。而《劳动法》第十六条规定，劳动合同是劳动者与用人单位建立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。
　　劳动合同与劳务合同经常被人所混淆，但其实它们之间是存在这区别的。其中劳动合同与劳务合同在确定报酬的原则上有不同。在劳动合同中，用人单位按照劳动的数量和质量及国家的有关规定给付劳动报酬，体现按劳分配的原则。而劳务合同中的劳务价格是按等价有偿的市场原则支付，完全由双方当事人协商确定[1]。
　　企业不愿支付大学生的工资就是凭着他们之间签的不是劳动合同，雇主不需按照国家规定的《劳动法》为大学生提供报酬，和按照正式员工的待遇对待大学生。
　　但如果按照案例中的“实习协议”约定，学生只有等实习期满后才能获得正式员工待遇。双方约定的所谓“实习期”，既包含了毕业前的时间，又包含了毕业后的时间，这显然违反了《劳动合同法》的规定。实习学生毕业后若继续在企业工作，应当签订劳动合同，按照相关规定享受正常劳动者待遇。《合同法》规定，合同如若违反法律、行政法规的强制性规定，应属无效。

　　说法二：诉求有法可依

　　１９９５年原劳动部颁发的《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第１２条规定：“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”这一条文实际上明确否认了实习生的劳动者地位，因此在我国，实习生不享受正式劳动者地位、一般没有工资也就成了大家默认的一条“潜规则”。 本案中，３名大学生从２００９年５月到２００９年６月３０日属于实习生，企业不按正式员工为其发放工资并不违法。但自２００９年７月１日３名大学生拿到毕业证之日起，他们就属于毕业生，不再是学校委派的实习生，如果他们继续为其企业工作，那企业就必须给予他们正常劳动者的待遇。
　　《劳动合同法》第７条规定：“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”《劳动合同法》第１０条规定：“建立劳动关系，应当签订书面劳动合同，已建立劳动关系，未同时签订劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”这一规定改变了以往以签订劳动合同作为建立劳动关系的标志，而以用工事实发生作为劳动关系的起始时间。因此，只要企业用工开始，即认为劳动者与企业已经确定了劳动关系，不管双方是否签订书面劳动合同，劳动者都应享受正式员工的待遇。

四、大学生的劳动主体资格问题

　　大学生在就业时经常遇到“侵权”的问题，这也归咎于大学生处于一个尴尬的位置，到现在很对法律都未对大学生在实习期是否具有劳动者主体资格做出明确的规范。
　　在传统的劳动思想中，大学生属于未成年人，不能承担劳动法律所带来的责任，这样大学生也就不包含在劳动者的主体资格范围之内，那怎样才能拥有劳动者的主体资格呢？劳动者的主体资格是指自然人依法成为劳动关系中的主体条件。它包括劳动者的劳动权利能力和劳动行为能力两个方面。劳动权利能力是指自然人依法能够享有劳动权利并承担劳动义务的资格。劳动行为能力是指自然人依法能够以自己的行为行使劳动权利并承担劳动义务的资格[2]。还有目前我国自然人要成为劳动者及劳动关系的主体，需具备四个条件:（1）年龄条件；（2）体力条件；（3）智力条件；（4）行为自由条件。
　　但大学生就真的不具有劳动者的主体资格了吗？笔者认为是否定的。
　　首先从年龄条件讲上看，我国《劳动法》第15条第1款规定:“禁止用人单位招用未满16周岁的未成年人。”第58条第2款规定:“未成年工是指年满16周岁未满18周岁的劳动者。也就是说，满16岁，但不满18岁的未成年人，在特殊情况下，在劳动合同的权利义务不违背相关法律法规的情况下，可以成为劳动者。在高校里，绝大部分的大学生都是满18岁的成年人已达到《劳动法》规定的年龄条件。
　　然后从体力条件上看，主要是指健康条件，这包括劳动关系建立前后的体力条件。而一个健康的大学生一般都是符合这一条件的。
　　接着从智力条件上看，劳动法所确定的智力条件和民法是不同的, 劳动法的智力条件不仅指精神健康与否，还包括文化条件和职业资格。绝大部分的大学生在高校的教育、学习之下，已经积累的不少的文化知识。而且在一些专科学校，学生已经具备跟社会上的职业人员差不多的职业工作水平。
　　最后从行为自由条件上看，即自然人是否具有人身自由。前三个条件主要是从自然人是否具备劳动能力的角度来衡量的。第四个条件主要是从自然人是否有权支配劳动能力的角度来衡量的。[2]大学生已经是成年人，已经具备自我支配劳动能力的权力。
　　从上述可看出，大多数大学生是具有劳动权利能力和劳动行为能力的，即具有劳动者的主体资格。而且对于一些全日制脱产学生来说他们不仅具有学生的身份，还具有劳动者的身份。[3]

五、大学生的维权法律空白

　　全文通篇都在讲大学生，近年来， 在校大学生利用课余和假期打工的现象也日益普遍， 每年都呈扩张趋势，我国各类院校的大学生在正式走向工作岗位前， 绝大多数也都有一个实习的过程。但是，面对如此庞大的在校学生打工群体， 关于在校学生打工维权的劳动法律却出现了空白。大学生的就业、实习时遇到的法律问题在现阶段的社会上还是一个灰色地带，法律上还没有明确的规定与保护大学生就业的权利，这样大学生兼职或实习时遇到的工伤、劳动待遇（包括工资或试用期等的合法性）、医疗保险是、社会保险缴纳就没有得到法律的保护。所以，笔者认为要呼吁各方，尽快填补大学生就业维权的法律空白。

天津市政府


批转市公安局拟订的《天津市存车业管理暂行规定》
天津市政府


通知
各区、县人民政府，各委、局，各直属单位：
市人民政府同意市公安局拟订的《天津市存车业管理暂行规定》，现转发给你们，望遵照执行。

天津市存车业管理暂行规定
第一条 为加强本市存车业的统一管理，预防和打击盗窃车辆的犯罪活动，保障存车处（场）合法经营和公民的合法权益，依照国家有关规定，结合本市实际情况，制定本规定。
第二条 凡在本市行政区域内经营存车处（场）的单位和个人，均应遵守本规定。
第三条 市公安局是本市存车业管理的主管机关。
市和区、县分别设立存车业管理委员会。市存车业管理委员会设在市公安局，负责对全市存车处（场）的审批、管理和监督检查。各区、县存车业管理委员会设在区公安分局、县公安局，负责本辖区存车处（场）的日常管理工作。
第四条 凡经营存车处（场）的单位或个人，必须经市存车业管理委员会批准，领取市存车业管理委员会核发的经营许可证和所在区、县物价部门核发的收费许可证后，方准经营。
第五条 经营存车处（场）需要占用道路的，在办理经营许可证和收费许可证前，须先到公安交通管理部门办理占道审批手续。
经营存车处（场）需要封闭道路的，应征得城市规划行政主管部门同意。
第六条 经批准经营的存车处（场），不得擅自扩大占地范围，不得异地经营，不得作为非存车使用。
大型建筑物或居民楼群规划配套的存车处（场）不得挪作他用。
第七条 存车处（场）经营时，应悬挂经营许可证、收费许可证和收费价目表，以利有关部门和群众监督、检查。
第八条 存车处（场）须设置存车护栏或存车方位线等明显标志，并保持存车处（场）整洁和道路畅通。
非机动车实施挂牌存车；机动车实行登记存车。
因为存车处（场）管理人员责任，造成车辆丢失、损坏的，存车处（场）应负责赔偿。
第九条 存车处（场）必须严格执行物价部门制订的存车收费标准。使用税务部门统一监制的存车收费票据并加盖区、县存车业管理委员会票据专用章。
第十条 存车处（场）须建立帐目，并按实际收入的百分之五，每月向所属区、县存车业管理委员会缴纳管理费。区、县存车业管理委员会要开据财政部门统一监制的收费票证。收取的管理费要按预算外资金管理实行财政专户储存，用于存车处（场）的设置和建设及管理业务经费。
第十一条 存车处（场）服务人员，必须遵守下列规定：
（一）遵守法律、法规、规章的有关规定，接受公安机关的治安管理。
（二）遵守存车处（场）各项制度，坚持文明服务。
（三）协助公安机关搞好存车处（场）的安全防范和查控工作，发现可疑车辆和人员及时报告公安机关。
第十二条 存车人要服从存车服务人员的管理，协助存车服务人员维护好存车处（场）秩序。
第十三条 对违反本规定的下列行为，视情节轻重，予以处罚：
（一）未办理经营许可证的存车处（场），由公安机关予以取缔，并没收非法所得同时处三千元以下罚款。
（二）存车处（场）未领取收费许可证擅自收费的，不按规定标准收取费用的，不明码标价的，由物价检查部门按照有关规定进行处罚。
（三）逾期不交纳管理费的，由公安机关给予批评教育，并按月增收营业额百分之五的滞纳金。逾期三个月以上的，公安机关责令停业整顿直至吊销经营许可证。
（四）不使用存车专用票据的，由公安机关没收非法票据，并处一千元以下罚款。
第十四条 罚、没款一律上缴同级财政部门。
第十五条 本规定由天津市公安局负责解释。
第十六条 本规定自发布之日起施行。



1993年9月16日